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“農民工與兩個勞務公司分別簽訂非全日制用工合同”節稅的財稅法風險管控
發布時間: 2019-12-16   作者:肖太壽 
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導讀

關于建築工地上的農民工的社保費用如何策劃,是建築企業或勞務公司很關注的問題!在現有的稅收政策和相關法律政策的規定下,肖太壽財稅工作室和四川中聯博睿對現有的各項財稅法政策進行梳理並結合實際調研工作,就建築企業(勞務公司)如何節約社保費用問題,提出“兩個獨立法人的勞務公司與農民工分別簽訂非全日制用工合同”的用工模式。該用工模式的財稅法風險管控策略如下。

(一)節約社保費用的策略:“兩個獨立法人的勞務公司與農民工分別簽訂非全日制用工合同”的用工模式。

“兩個獨立法人的勞務公司與農民工分別簽訂非全日制用工合同”的用工模式的操作步驟如下:

第一步:建築企業總承包方、建築企業專業承包方、建築企業專業承包方與同一個老板注冊的兩個獨立的勞務公司或兩個聯合的勞務公司分別簽訂兩份勞務分包合同。

第二步:兩個獨立的勞務公司與同一個農民工分別簽訂兩份非全日制用工合同,約定農民工上午在一個勞務公司上班,工作時間在4小時以內,下午在另外一個勞務公司上班,工作時間也在4小時以內。

第三步:每一位農民工工資薪金分別在兩個勞務公司做賬,每一勞務公司依法給每一位農民工每月依法履行預扣預繳個人所得稅。

(二)“兩個獨立法人的勞務公司與農民工分別簽訂非全日制用工合同”的用工模式的法務處理

1、同一農民工與兩個獨立法人單位分別簽訂非全日制合同的合法性

《中華人民共和國勞動合同法》第六十九條第二款規定:“ 從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,後訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。”基于此規定,非全日制勞動者可以建立雙重勞動關系甚至是多重勞動關系,即勞動者可以在A企業、B企業甚至C企業同時做幾份小時工。

《中華人民共和國勞動合同法》(2017年修訂版)第六十九條第一款規定:“非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協議。《勞動保障部關于非全日制用工若幹問題的意見》(勞社部發[200312號)第一條第一款規定:“從事非全日制工作的勞動者,可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關系。用人單位與非全日制勞動者建立勞動關系,應當訂立勞動合同。勞動合同一般以書面形式訂立。

因此,同一農民工與兩個獨立法人的勞務公司分別簽訂一份非全日制合同,只要滿足後訂立的非全日制勞動合同不得影響先訂立的非全日制勞動合同的履行的條件,該兩份非全日制用工合同是合法的。

2,非全日制用工的法律界定及其內涵

根據新修訂的《中華人民共和國勞動合同法》(自201371日執行)第六十八條、第七十條、 第七十一條和 第七十二條的規定,有關非全日制用工的規定如下:

1)非全日制用工,是指以小時計酬爲主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。

2)非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。

3) 非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經濟補償。

4)非全日制用工小時計酬標准不得低于用人單位所在地人民政府規定的最低小時工資標准。

5)非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。

基于以上法律規定,“非全日制用工”的法律界定,是指以小時計酬爲主,勞動者在同一用人單位平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。其法律內涵如下:

1)界定全日制和非全日制勞動關系的決定因素是工作時間。

  如果勞動者平均每日工作時間不超過四小時、每周累計不超過二十四小時,則勞動者與用人單位建立的屬于非全日制勞動關系。否則,則屬于全日制勞動關系。特別提醒讀者:勞動者每天工作時間可以超過4個小時,也可以低于4個小時,但是每周工作時間累計不超過24小時的則爲非全日制勞動關系。

2)非全日制用工的工資支付周期最長爲十五日。

 《中華人民共和國勞動合同法》第七十二條第二款規定:“非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。”根據此條的規定,與全日制用工要求工資按月發放不同,非全日制用工的工資支付周期最長爲十五日。 但是超過15日支付工資或按月給非全日制勞動者發放工資,不是全日制制用工和非全日制用工的核心區別。因此,超過15日支付工資或按月給非全日制勞動者發放工資,不影響非全日制性質,仍然是非全日制用工形式。

3)用人單位與非全日制用勞動者沒有簽訂書面勞動合同的義務,可以簽書面勞動合同,也可以訂立口頭協議。

《中華人民共和國勞動合同法》(2017年修訂版)第六十九條第一款規定:“非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協議。《勞動保障部關于非全日制用工若幹問題的意見》(勞社部發[200312號)第一條第一款規定:“從事非全日制工作的勞動者,可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關系。用人單位與非全日制勞動者建立勞動關系,應當訂立勞動合同。勞動合同一般以書面形式訂立。勞動合同期限在一個月以下的,經雙方協商同意,可以訂立口頭勞動合同。但勞動者提出訂立書面勞動合同的,應當以書面形式訂立。”根據新法優于舊法和上位法優于下位法的法律適用原則的規定,《中華人民共和國勞動合同法》(2017年修訂版)優于《勞動保障部關于非全日制用工若幹問題的意見》(勞社部發[200312號)。因此,用人單位使用非全日制勞動者,可以訂立非全日制勞動合同,明確其工作時間和雙方的勞動權利義務,也可以不簽勞動合同,只訂立口頭協議即可。

4)與同一單位建立雙重非全日制勞動關系的則屬于全日制勞動關系。

《中華人民共和國勞動合同法》對非全日制勞動關系的定義,第六十八條界定非全日制用工的工作時間標准時明確提到的一個前提是“勞動者在同一用人單位”,即勞動者因工作時間不超過四小時而成立非全日制勞動關系的前提是在同一用人單位,如果勞動者在同一用人單位的兩段工作時間平均每天超過四小時,則顯然屬于全日制勞動關系。

5)非全日制用工與全日制用工的兩點關鍵區別

 ①用人單位與非全人制用工的勞動者簽訂勞動合同時,合同中不能約定使用期限,而全日制用工與用人單位的勞動合同中必須約定使用期限。

《中華人民共和國勞動法》第19條規定:勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務爲期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限爲勞動合同期限。

  ② 非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。

非全日制用工終止用工,用人單位不向勞動者支付經濟補償金。全日制用工與用人單位簽訂的勞動合同,如果用人單位出現《中華人民共和國勞動法》終止勞動合同關系的情形,必須支付經濟補償金。

 
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